《商標法》第三十六條第二款規(guī)定，經(jīng)審查異議不成立而準予注冊的商標其專用權(quán)保護時間起點為初步審定公告三個月期滿之日。[1]實務當中，該時間點設置給相關(guān)公眾及利害關(guān)系人等申請無效宣告造成一定的誤區(qū)，導致了法院、國家知識產(chǎn)權(quán)局（以下簡稱“國知局”）出現(xiàn)完全相反的認定標準，且縮短了權(quán)利人的商標專用權(quán)有效保護期限。本文對此提出起算點修改建議，希望能完善該條款的設置。

 

       一、《商標法》第三十六條第二款與商標無效宣告的聯(lián)系

 

       在青島長城電力集團有限公司與國知局商標權(quán)無效宣告請求行政糾紛一案中，[2]訴爭商標于2014年2月27日初審公告，2014年5月27日被第三人申請異議，2015年12月7日異議不成立而核準注冊公告，商標專用權(quán)期限為2014年5月28日至2024年5月27日；2020年3月9日本案第三人向國知局提出訴爭商標無效宣告申請，之后被國知局宣告無效；本案原告隨即向法院提起行政訴訟，并主張訴爭商標于2014年2月27日初審公告，專用權(quán)期限為2014年5月28日至2024年5月27日，無效宣告期限的起算點應為2014年5月28日，截止日期應為2019年5月28日，本案第三人向國知局提出無效宣告的時間為2020年3月9日，超過了《商標法》規(guī)定的無效宣告五年期限限制。[3]法院認為，自注冊公告發(fā)布之日起視為社會公眾知道或者應當知道商標注冊的事實，故無效宣告的時限理應以注冊公告之日為起算點，本案第三人于2020年3月9日對訴爭商標提出無效宣告請求，未超出五年期限。

 

       但在烏蘇里斯克巴里贊姆股份無限公司與國知局商標權(quán)無效宣告請求行政糾紛一案中恰好相反。[4]原告主張自己提起無效宣告的時間并未超過五年法定期限，法院審理后認為，本案第三人取得訴爭商標專用權(quán)的時間自初步審定公告三個月期滿之日起算，即2013年7月28日，原告于2019年3月14日對訴爭商標提起無效宣告申請已超過了法定的五年期限。

 

       通過筆者檢索的以上兩件及其他多件案例對比可以看出，法院、國知局、商標從業(yè)人員及相關(guān)公眾對這類經(jīng)審查異議不成立的商標提起無效宣告的期限起算點出現(xiàn)了兩種不同的觀點：一種認為自注冊公告之日起計算；另一種認為自初審公告三個月期滿之日計算。筆者認為，造成這種爭議的主要原因是《商標法》第三十六條中關(guān)于經(jīng)審查異議不成立的商標專用權(quán)期限起算點規(guī)定不合理。因為《商標法》第四十五條規(guī)定了無效宣告自“商標注冊之日”起五年內(nèi)提出申請這個大的方向，在針對經(jīng)審查異議不成立的商標提起無效宣告時就需要確定其“注冊之日”的具體日期，此時只能通過《商標法》第三十六條第二款來確定，但是該條款的規(guī)定不合理，表述不夠清晰，從而引起了爭議。本文就該條款在實務當中引發(fā)的問題進行分析并提出建議，希望能促進該條款的完善。

 

       二、《商標法》第三十六條第二款存在的問題

 

     《商標法》第三十六條第二款主要對經(jīng)商標異議審查不成立而準予注冊的商標其專用權(quán)期限取得的時間點進行規(guī)定，這里的規(guī)定引發(fā)了兩個問題，其一是容易對爭議商標提起無效宣告的時間點產(chǎn)生誤區(qū)，其二是縮短了經(jīng)歷過異議程序的商標其專用權(quán)有效期限。

 

     （一）無效宣告起算時間點的誤區(qū)

 

       在《商標法》第四十五條的無效宣告制度中規(guī)定，無效宣告的提起要在商標注冊之日起五年內(nèi)（馳名商標除外），但是這里的“商標注冊之日”并不明確，特別是對于經(jīng)審查異議不成立的商標，《商標法》及《商標法實施條例》都沒有明確規(guī)定，《商標審查審理指南》（2021版）雖然規(guī)定了：對經(jīng)異議程序或不予注冊復審程序核準注冊的商標提出無效宣告請求的，需在該商標重新刊登注冊公告后提出。[5]但是該條并沒有明確規(guī)定重新刊登注冊公告就是無效宣告五年期限的起算點。而在實務中對注冊時間起算點很容易產(chǎn)生誤區(qū)主要有兩個方面原因：其一，有些商標經(jīng)過了異議程序，但是國知局官網(wǎng)的商標詳情頁顯示的注冊公告日期并沒有更新，仍然顯示為初審公告加三個月的時間，如果不進行詳細流程的查詢，完全不知道該商標此前經(jīng)過了商標異議程序，由此導致對申請無效宣告起算時間點產(chǎn)生錯誤的認識；其二，在缺少明確法律規(guī)定情況下，很多人并沒有注意到這一條款的爭議之處，對于一般的商標經(jīng)過查詢后，都會想當然的以專用權(quán)期限起點作為對應期限來計算。

 

       筆者認為，應當明確的是對經(jīng)審查異議不成立的商標而言，無效宣告五年期限的起算點應當以商標最終的注冊公告之日為準。原因主要為：首先，只有最終注冊公告的商標才屬于有效商標，才產(chǎn)生注冊的公示效力，才能開始提起無效宣告；其次，如果按照商標初審公告期滿之日作為起算日，那么實際上就縮短了他人提起無效宣告的權(quán)利行使期限，假如該商標經(jīng)過了異議、異議復審以及訴訟程序，最終經(jīng)審查異議不成立重新做出注冊公告，此時注冊公告之日已經(jīng)是在初審公告期滿之日的五年之后，那么這種情況下其他利害關(guān)系人就意味著直接失去了提起無效宣告的權(quán)利，顯然不合理。

 

      （二）商標專用權(quán)保護期限的縮短

 

       按照《商標法》第三十六條的規(guī)定，經(jīng)審查異議不成立的商標其專用權(quán)保護期限仍然是按初審公告三個月期滿之日起計算，雖然保護期限理論上仍然是十年，但是其中異議審查期間注冊人并不享有專用權(quán)，也不具有追溯力，這就導致被異議過的商標專用權(quán)行使期限實際上不足十年。按照《商標法》對商標異議程序的規(guī)定，商標異議的審查期限為十二個月內(nèi)，有特殊情況的經(jīng)批準可延長六個月，異議之后不服可以異議復審，復審不服后可以繼續(xù)行政訴訟一審、二審及再審，那么也就意味著最終經(jīng)審查異議不成立而準予注冊的商標其專用權(quán)期限嚴重縮短。對比商標專用權(quán)期限本身只有十年而言，縮短的期限已經(jīng)占據(jù)相當比例。而且他人提出的異議給注冊人已經(jīng)帶來了答辯、應訴義務和商標核準注冊推遲的后果，在審查異議不成立后還要面臨專用權(quán)行使期限的縮短，這種計算方式對于注冊人而言有加重其義務減少其權(quán)利的不平衡之處。

 

       有人提出該條款第二句不是也對商標公告期滿之日起至核準注冊決定前產(chǎn)生的使用行為規(guī)定了救濟措施嗎？但是這里的救濟措施實際上只能針對他人的惡意使用行為，這種惡意的證明實際上仍然是給權(quán)利人增加了舉證的義務，使得權(quán)利人并不能自由的行使自己的商標權(quán)。

 

       三、《商標法》三十六條第二款之改進建議及意義

 

       筆者認為，針對上文提出的《商標法》第三十六條第二款引發(fā)的問題，可以通過修改部分條款內(nèi)容來改進。因為商標“撤三”制度和無效宣告制度對于經(jīng)審查異議不成立的商標而言都存在起算時間點的問題，筆者認為可以借鑒《商標法實施條例》第六十六條第三款關(guān)于“撤三”時間點的相關(guān)規(guī)定。[6]將《商標法》第三十六條第二款修改為：“經(jīng)審查異議不成立而準予注冊的商標，商標注冊申請人取得商標專用權(quán)的時間自注冊公告之日起計算。”修改后的法條完善了此前復雜的商標專用權(quán)期限計算方法，消除了容易產(chǎn)生的誤解，也對起算時間點的統(tǒng)一、專用權(quán)保護期限的固定、實務操作中的準確運用等方面都更有意義。

 

      （一）起算時間點更統(tǒng)一

 

       修改后的該條款直接將最終的注冊公告之日作為商標專用權(quán)保護期限的起點，使得“撤三”和無效宣告的起算時間點統(tǒng)一起來，不會出現(xiàn)分不清注冊公告日和商標專用權(quán)期限起始日的情況，也使得所有注冊商標的專用權(quán)期限都統(tǒng)一為商標注冊公告之日起開始計算，不管是否經(jīng)過異議程序。

 

       （二）專用權(quán)期限更固定

 

      《商標法》規(guī)定，注冊商標有效期為十年。修改后的《商標法》第三十六條第二款可以更好的與第三十九條協(xié)調(diào)，不再出現(xiàn)商標專用權(quán)行使期限實際上被縮短的情況甚至使得權(quán)利形同虛設，實現(xiàn)前后條款的統(tǒng)一，使得商標專用權(quán)期限更固定。

 

       （三）實務運用更準確

 

       修改后的該條款明確了經(jīng)審查異議不成立的商標注冊公告日即為商標專用權(quán)期限起始日，不會出現(xiàn)注冊公告日和專用權(quán)期限起始日不一致的情形，不再引起實務操作中的誤認或誤解，有利于為相關(guān)業(yè)務需求主體提供更明確的法律指引，幫助法院和國知局準確運用、統(tǒng)一標準，促進這類糾紛的及時定紛止爭。