圍繞著在餐廳、飯店等服務(wù)類別上注冊(cè)的“小肥羊LITTLE SHEEP及卡通羊頭圖形”商標(biāo)，內(nèi)蒙古小肥羊餐飲連鎖有限公司（下稱小肥羊公司）與自然人姚某展開(kāi)了一場(chǎng)商標(biāo)權(quán)屬之爭(zhēng)。

       近日，北京市高級(jí)人民法院作出（2017）京行終1417號(hào)行政判決書(shū)，終審駁回了姚某的上訴，小肥羊公司持有的第3043421號(hào)“小肥羊LITTLE SHEEP及卡通羊頭圖形”商標(biāo)（下稱訴爭(zhēng)商標(biāo)）最終得以維持。

       據(jù)了解，小肥羊公司于2001年7月在包頭市注冊(cè)成立。同年12月，小肥羊公司提出訴爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，2003年5月被核準(zhǔn)注冊(cè)在餐廳、飯店、自助餐館、流動(dòng)飲食供應(yīng)等第42類服務(wù)上。

       2014年12月，姚某針對(duì)訴爭(zhēng)商標(biāo)向國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)（下稱商評(píng)委）提出無(wú)效宣告請(qǐng)求，主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征，且訴爭(zhēng)商標(biāo)本身屬于夸大宣傳帶有欺騙性的標(biāo)志，有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或具有其他不良影響。據(jù)此，姚某提出對(duì)訴爭(zhēng)商標(biāo)予以無(wú)效宣告的請(qǐng)求。

       經(jīng)審查，商評(píng)委于2016年1月作出裁定，認(rèn)定姚某提出的無(wú)效宣告理由不成立，裁定訴爭(zhēng)商標(biāo)予以維持。

       姚某不服商評(píng)委作出的上述裁定，隨后向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟，并提交了相關(guān)媒體報(bào)道及裁判文書(shū)等證據(jù)，用以證明在餐飲服務(wù)上“小肥羊”的獨(dú)立使用者不唯一，而且認(rèn)定獲得顯著特征需要以該標(biāo)志與單一主體之間建立唯一的、穩(wěn)定的聯(lián)系，只要能夠證明在商標(biāo)注冊(cè)之時(shí)，具有描述性的訴爭(zhēng)商標(biāo)沒(méi)有獲得顯著特征，相關(guān)無(wú)效宣告請(qǐng)求便應(yīng)當(dāng)被支持。

       北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院經(jīng)審理認(rèn)為，姚某并未提交任何證據(jù)證明訴爭(zhēng)商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)后因出現(xiàn)特定事由導(dǎo)致其顯著特征喪失，同時(shí)訴爭(zhēng)商標(biāo)自申請(qǐng)注冊(cè)以來(lái)經(jīng)過(guò)十余年持續(xù)使用不僅沒(méi)有出現(xiàn)喪失顯著特征的情形，反而進(jìn)一步增強(qiáng)了訴爭(zhēng)商標(biāo)的顯著特征，并于2004年被認(rèn)定為馳名商標(biāo)。相關(guān)公眾能夠以其來(lái)識(shí)別服務(wù)來(lái)源，因此訴爭(zhēng)商標(biāo)在無(wú)效階段仍具備商標(biāo)注冊(cè)的顯著特征。據(jù)此，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院一審判決駁回姚某的訴訟請(qǐng)求。

姚某不服一審判決，向北京市高級(jí)人民法院提起上訴。

       北京市高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，關(guān)于標(biāo)志是否可以申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)的顯著特征而言，并不要求該標(biāo)志必須達(dá)到指向唯一主體，即區(qū)別性的程度，只要能夠被相關(guān)公眾識(shí)別為具有指代商品或服務(wù)來(lái)源的作用即可。該案中，結(jié)合小肥羊公司在申請(qǐng)注冊(cè)訴爭(zhēng)商標(biāo)以來(lái)一直通過(guò)使用、宣傳積極增加訴爭(zhēng)商標(biāo)自身商業(yè)信譽(yù)，并且在相關(guān)公眾中積累了較高知名度，而且姚某亦未舉證證明訴爭(zhēng)商標(biāo)存在顯著特征退化的情形，故訴爭(zhēng)商標(biāo)具備應(yīng)有的顯著特征。綜上，法院作出終審判決，駁回姚某的上訴，維持原判。（王國(guó)浩）

       行家點(diǎn)評(píng)

       劉曦雨 北京策略律師事務(wù)所 合伙人、律師：商標(biāo)的基本功能是識(shí)別商品來(lái)源。一件標(biāo)志作為商標(biāo)使用，其最基本的要求就是要具備顯著特征。因此，判斷商標(biāo)標(biāo)志本身是否具備顯著特征，本質(zhì)上是對(duì)商標(biāo)能否起到識(shí)別商品來(lái)源的作用進(jìn)行判斷。商標(biāo)的顯著特征分為兩種，一是固有顯著特征，二是獲得顯著特征。一般而言，具備固有顯著特征就是一件標(biāo)志本身可以被相關(guān)公眾視為商標(biāo)，同時(shí)還可以起到識(shí)別商品來(lái)源的作用。通常來(lái)講，商標(biāo)與指定商品的關(guān)聯(lián)程度越低，其顯著程度就越高，標(biāo)志本身如果是獨(dú)創(chuàng)的，或者與指定商品無(wú)任何關(guān)聯(lián)，那么可以認(rèn)為其具備較高的顯著特征。獲得顯著特征是指一件自身固有顯著特征不足的標(biāo)志被作為商標(biāo)后，具備了識(shí)別商品來(lái)源的能力。

       我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)法第十一條針對(duì)缺乏顯著特征的標(biāo)志作出了相對(duì)禁止注冊(cè)的規(guī)定，但其最后一款規(guī)定了獲得顯著特征的條件，即這些符合禁止注冊(cè)相對(duì)事由的標(biāo)志經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的宣傳使用，達(dá)到了可以提請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的最低顯著特征要求，則不再屬于禁注的范圍。這是我國(guó)法律上對(duì)獲得顯著特征的認(rèn)可，可見(jiàn)本身顯著特征不足的標(biāo)志想要獲得注冊(cè)，增加顯著特征的通常途徑就是作為商標(biāo)長(zhǎng)期大量實(shí)際使用。

       該案中，“小肥羊”既不是行業(yè)固有或通用的名稱，也不是單純的描述性標(biāo)志。雖然“小肥羊”和涮羊肉之間可能存在著一定聯(lián)系，但是這種聯(lián)系通常需要消費(fèi)者通過(guò)聯(lián)想才能揭示，而并非直接揭示商品或服務(wù)的特點(diǎn)，關(guān)聯(lián)程度不強(qiáng)。          因此，“小肥羊”屬于暗示性標(biāo)志，具備了獲得商標(biāo)注冊(cè)的最低顯著特征。同時(shí)，小肥羊公司在成立后，其規(guī)模、范圍急劇擴(kuò)張，通過(guò)對(duì)“小肥羊”商標(biāo)的大規(guī)模使用與宣傳，在商標(biāo)審定公告時(shí)“小肥羊”已在全國(guó)具有很高的知名度，“小肥羊”商標(biāo)實(shí)際上已起到了區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源的作用，商標(biāo)本身已經(jīng)通過(guò)使用增強(qiáng)了其顯著特征。

       賈宏 浙江六和律師事務(wù)所 律師：商標(biāo)是用于識(shí)別商品或服務(wù)來(lái)源的標(biāo)志，具備顯著特征而便于識(shí)別，才能發(fā)揮商標(biāo)的區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源的功能。因此，是否具備顯著特征，是商標(biāo)能否獲準(zhǔn)注冊(cè)的前提條件。

       根據(jù)顯著特征的獲得方式，商標(biāo)的顯著特征分為固有顯著特征與獲得顯著特征。我國(guó)商標(biāo)法之所以對(duì)獲得顯著特征的標(biāo)志進(jìn)行保護(hù)，一方面對(duì)消費(fèi)者而言，當(dāng)原本不具有識(shí)別性的標(biāo)志取得顯著特征后，該標(biāo)志在相關(guān)消費(fèi)者心目中的主要含義不再僅是描述該類產(chǎn)品或服務(wù)，更重要的是指向某個(gè)特定的商品生產(chǎn)者或服務(wù)提供者，“第二含義”已成為消費(fèi)者對(duì)該標(biāo)識(shí)的主要認(rèn)知。如果對(duì)該標(biāo)志不予保護(hù)，容易使得消費(fèi)者對(duì)來(lái)源產(chǎn)生混淆。另一方面對(duì)商標(biāo)申請(qǐng)人而言，該標(biāo)志通過(guò)其大量的宣傳與使用，已經(jīng)形成的的商譽(yù)值得依法尊重與保護(hù)。

       因?yàn)槊枋鲂詷?biāo)志的注冊(cè)是將已經(jīng)處于公有領(lǐng)域的文字或圖形用于表達(dá)其產(chǎn)品或服務(wù)，并將其作為私有財(cái)產(chǎn)予以壟斷，所以在具體案件中既要考慮消費(fèi)者對(duì)該商標(biāo)的認(rèn)知，也要對(duì)商標(biāo)申請(qǐng)人對(duì)該標(biāo)志的使用方式、標(biāo)志本身顯著特征的強(qiáng)弱、所使用的商品或服務(wù)的性質(zhì)、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者對(duì)該標(biāo)志的使用情況等因素進(jìn)行綜合考慮。

       該案中，“小肥羊”雖非涮羊肉這一餐飲服務(wù)行業(yè)的固有名稱或通用名稱，但其表示了涮羊肉餐飲服務(wù)行業(yè)的內(nèi)容和特點(diǎn)，屬描述性標(biāo)志的范疇。通過(guò)小肥羊公司在全國(guó)范圍內(nèi)的持續(xù)宣傳與使用，使得“小肥羊”產(chǎn)生了較高的知名度，具備了商標(biāo)注冊(cè)應(yīng)有的顯著特征，已經(jīng)獲得了“第二含義”。消費(fèi)者能夠?qū)?ldquo;小肥羊”識(shí)別為商標(biāo)，并區(qū)分不同的餐飲服務(wù)來(lái)源。

       該案的判決，分析了商標(biāo)的識(shí)別性與區(qū)分性之間的關(guān)系，指明了商標(biāo)注冊(cè)程序中對(duì)商標(biāo)標(biāo)識(shí)顯著特征的要求應(yīng)主要考慮商標(biāo)顯著特征中的識(shí)別性，對(duì)商標(biāo)申請(qǐng)人理解與把握商標(biāo)授權(quán)確權(quán)程序中商標(biāo)注冊(cè)的顯著特征要求而言，具有較強(qiáng)的指導(dǎo)意義。